Главная / Журнал / Архив номеров / Время решать задачи повышенной сложности / Факты. События. Комментарии / Инструменты бизнеса / Новая философия таможенного контроля в соответствии с Киотской конвенцией /

Новая философия таможенного контроля в соответствии с Киотской конвенцией

Правила Киотской конвенции, касающиеся гарантий уплаты таможенных платежей и выполнения иных обязательств перед таможенной службой. 

Обеспечение уплаты таможенных платежей, именуемое гарантиями в Киотской конвенции, является одним из важнейших современных институтов таможенного дела, играющих важную роль в обеспечении законности и реализации фискальной функции таможенного регулирования.

В российском Таможенном кодексе вопросы обеспечения уплаты таможенных платежей стали предметом регулирования отдельной главы (глава 31). Киотская конвенция также уделяет большое внимание данному вопросу, закрепив положения, касающиеся гарантий, в главе 5 Генерального приложения к Конвенции. Напомним, что все правила, содержащиеся в Генеральном приложении, обязательны к применению без каких-либо изъятий для любого государства, подписавшего Конвенцию.

Рассмотрение положений главы 5 Генерального приложения к Конвенции целесообразно осуществлять вместе с Рекомендациями к ней, подготовленными Всемирной таможенной организацией. Эти рекомендации намного более подробно раскрывают содержание установленных правил, содержат дополнительные пояснения и примеры из практики ведущих зарубежных таможенных служб.

Требование гарантии и формы гарантии

В соответствии с нормами Киотской конвенции, случаи, требующие представления гарантии, должны быть перечислены в национальном законодательстве. В законодательстве также должны быть конкретизированы формы представления гарантии.

Гарантия необходима для обеспечения выполнения обязательств, вытекающих из определенной процедуры. Это принципиально важно, например, при отсрочке уплаты таможенных пошлин и налогов или когда товары предварительно выпущены до завершения оформления товаров декларантом. Предварительный (условный) выпуск может быть также предоставлен на основе предварительной декларации либо на период до оформления отдельных документов, предоставляющих право на применение льготной ставки пошлин и налогов. Случаи, перечисленные в национальном законодательстве, как правило, определяют перечень ситуаций, в которых таможенная служба требует представления гарантии, и условия, при которых это требование предъявляется. Обязательства перед таможенными органами могут быть генеральными или возникающими в конкретной ситуации.

Примером генерального обязательства может быть требование гарантии от владельца склада, международного перевозчика товаров или лица, уполномоченного осуществлять переработку товаров на таможенной территории. Также таможенная служба, как правило, рассматривает лицо, осуществляющее несколько операций, как имеющее генеральное обязательство перед таможенной службой и часто принимает гарантию, распространяющуюся на все его операции.

Обязательство является конкретным, если требуется гарантия по отдельной операции, например, при выпуске товаров по временной декларации. В этом случае гарантия касается только данной конкретной декларации и имеет цель обеспечить завершение оформления декларации в течение определенного срока.

Формой представления гарантии обычно является внесение на депозит наличной суммы или свободно обращающихся ценных бумаг, либо поручительство уполномоченного гаранта или поручителя (как правило, банка или страховой компании). Гарантия может также быть представлена в виде облигации или, в исключительных случаях, например, при ввозе товаров государственными учреждениями, министерствами и ведомствами или местными органами власти, в виде простого письменного обязательства.

Если национальным законодательством предусматривается представление гарантии в форме депозита наличной суммы, требуемая сумма должна быть внесена в национальной валюте. В большинстве таможенных администраций вместо наличного депозита допускается внесение гарантированного чека или других средств платежа, признанных таможенной службой эквивалентными. В случае представления гарантии в форме наличного депозита таможенная служба, как правило, не начисляет проценты на сумму депозита при возврате гарантии.

Если гарантия представлена в форме поручительства, поручитель оформляет письменный документ о принятии солидарной ответственности с декларантом, несущим обязательство перед таможенной службой, и об уплате суммы неисполненного обязательства, обеспеченного гарантией. Поручителем, который обычно является третьей стороной, должно быть лицо, созданное на таможенной территории и допущенное таможенной службой к выдаче гарантий.

Таможенная служба всегда оставляет за собой право не утвердить поручителя или форму предложенной гарантии при наличии обоснованных сомнений в том, что обязательство будет исполнено в течение предписанного срока.

Наряду с внесением на депозит наличной суммы и поручительством, таможенная служба может принимать и другие формы гарантии, при условии, что они в той же мере обеспечивают исполнение обязательств перед таможенными органами.

В некоторых странах таможенная служба допускает представление гарантии по так называемому фиксированному размеру. Для данного типа гарантии поручитель имеет право представить одну гарантию на определенную сумму, установленную национальным законодательством. Такая гарантия по фиксированному размеру покрывает уплату пошлин и других платежей, которые могут быть начислены в ходе таможенных процедур, осуществляемых под ответственность гаранта, независимо от того, кто является декларантом. Гарантия по фиксированному размеру, как правило, должна быть представлена в определенный таможенный орган, уполномоченный принимать гарантии в такой форме.

После принятия от поручителя документа о взятых им на себя обязательствах таможенная служба дает ему разрешение на выдачу гарантийного поручительства (гарантийных поручительств) о предоставлении гарантии по фиксированному размеру в соответствии с условиями гарантии по фиксированному размеру лицам, которые намерены выступать в качестве декларантов в таможенных операциях. Тем самым для поручителя возникают обязательства перед таможней на установленную законодательством сумму в отношении каждого поручительства о представлении гарантии по фиксированному размеру. Поручительство подается в тот же таможенный орган, в который подается Декларация на товары, и хранится там до исполнения обязательств. При выдаче поручительства декларанту поручитель имеет право исключить из него отдельные таможенные операции или отдельные товары, например, связанные с повышенным риском мошенничества. В подобных случаях поручитель должен сделать специальные отметки о таких ограничениях в данных поручительствах.

Примерами других форм гарантии, которые могут быть приняты таможенной службой, являются:

• закладная, залог земли или право в отношении недвижимого имущества;
• уступка требования или залога, с отказом или без отказа от владения, имущества, ценных бумаг или, в частности, банковской сберегательной книжки, либо запись в национальном долговом реестре;
• принятие третьей стороной, которая должна быть утверждена таможенной службой, совместной договорной ответственности на полную сумму обязательства перед таможенными органами и, в частности, подача гарантийного переводного векселя;
• участие в программе генеральных гарантий, проводимой таможенной службой, при условии уплаты взноса.

Сумма гарантии

Киотской конвенцией предусматривается, что именно таможенная служба должна определять сумму гарантии. В национальном законодательстве могут быть указаны случаи, когда требуется представление гарантии, определено, являются ли гарантии обязательными или диспозитивными, и перечислены допустимые формы гарантии, в то время как сумма гарантии обычно зависит от требований и обязательств, возникающих в каждом отдельном случае. Однако для обеспечения единообразия в определении суммы гарантии для различных случаев таможенная служба должна издать четкие инструкции по порядку расчета суммы гарантии.

В случаях, когда национальным законодательством предусмотрено обязательное представление гарантии, таможенная служба может установить ее сумму в размере, эквивалентном:

• точной сумме подлежащих уплате таможенных пошлин и налогов в тех случаях, когда эта сумма может быть достоверно установлена в момент требования представления гарантии;
• любой другой сумме, определенной национальным законодательством; или
• рассчитанной таможенными органами максимальной сумме обязательств, которые возникли или могут возникнуть.

В национальном законодательстве обычно оговариваются случаи, не требующие представления гарантии. Такие случаи могут быть предусмотрены для определенных производств или отраслей, определенных таможенных процедур, отдельных видов товаров или определенных уровней пошлин и налогов. Диспозитивная гарантия может быть затребована при повышенном риске неисполнения обязательств. Например, товары могут нести в себе высокий риск недополучения доходов в бюджет, заинтересованное лицо может иметь отрицательную репутацию в исполнении обязательств перед таможенными органами, либо разовая операция может требовать повышенного контроля поступления денежных средств. Если национальное законодательство предусматривает диспозитивную гарантию, а таможенная служба считает необходимым требовать ее представления, определяемая сумма гарантии не должна превышать уровня, установленного для обязательных гарантий.

В отдельных случаях, даже если требование о представлении гарантии отсутствует, таможенная служба может потребовать от заинтересованного лица предоставления обязательства исполнения установленных законом обязанностей.

Если таможенная служба устанавливает, что представленная гарантия не обеспечивает или более не является надежным или достаточным обеспечением исполнения обязательств в течение предписанного срока, она может потребовать от заинтересованного лица, по его усмотрению, либо представить дополнительную гарантию, либо заменить первоначальную гарантию на новую.

Выбор формы гарантии

Конвенция предусматривает, что заинтересованное лицо должно иметь право на представление гарантии в выбранной им форме. Как правило, выбирается форма, требующая наименьших затрат. Однако форма гарантии должна входить в перечень, предусмотренный национальным законодательством, и данная форма должна быть приемлемой для таможенной службы.

Таким образом, таможенная служба имеет право не принимать форму гарантии, если, по мнению таможенной службы, она не обеспечивает исполнение обязательств в течение предписанного срока либо не совместима с надлежащим выполнением соответствующей таможенной процедуры. Однако, исходя из обычной практики, случаи непринятия таможенной службой формы гарантии, выбранной декларантом или оператором, являются скорее исключением, нежели правилом.

В отдельных случаях таможенная служба может счесть целесообразным ограничить выбор приемлемых форм гарантии, основываясь на репутации декларанта или оператора. В других случаях, например, когда предполагается, что товары представляют высокую степень риска недополучения доходов в бюджет, таможенная служба может требовать внесения на депозит наличной суммы вместо простого письменного обязательства. Однако, как правило, таможенная служба должна принимать альтернативную форму гарантии, при условии, что она обеспечивает исполнение обязательств на том же уровне. Таможенная служба может потребовать, чтобы выбранная форма гарантии продолжала использоваться в течение определенного срока.

Освобождение от представления гарантии

Лицо, которое имеет обязательства перед таможенной службой, как правило, обязано представить гарантию. Однако Киотская конвенция предусматривает, что, в случаях, когда это допускается национальным законодательством, таможенная служба не требует представления гарантий, если она убеждается, что обязательства будут исполнены.

В некоторых странах может оказаться необходимым предусмотреть освобождение от представления гарантии в национальном законодательстве. Включение положений об освобождении от представления гарантии в национальное законодательство будет являться благоприятным фактором для торговли, так как позволит участникам внешней торговли сократить расходы, возникающие в связи с предоставлением гарантии. Поскольку подобные дополнительные расходы обычно отражаются в общих расходах, связанных с ввозом/вывозом товаров, освобождение от предоставления гарантии может благоприятно влиять и на национальную экономику. Кроме того, в случае низкой степени риска неисполнения обязательств перед таможенными органами освобождение от представления гарантии не только способствует развитию национальной экономики, но и сокращает административные расходы таможенной администрации.

В связи с этим национальным законодательством многих стран предусмотрено, что если стороной, ответственной за исполнение обязательств, является государственный орган, он может получить освобождение от представления гарантии, так как отсутствует опасность неисполнения обязательств. Аналогичным образом таможенная служба имеет право освобождать от представления гарантии в случаях, когда ее размер несоизмерим со степенью какой-либо реальной опасности неисполнения конкретного обязательства, например, если обязательство связано с уплатой незначительной суммы, или если декларант или оператор отвечает критериям освобождения от гарантии (например, в отношении уполномоченного участника внешней торговли), или с учетом определенных видов товаров.

Общим для национального законодательства многих стран является освобождение от представления гарантии в следующих случаях:

• перевозки морским и воздушным транспортом;
• перевозки товаров по установленным маршрутам, включая водные пути;
• транспортировки товаров трубопроводным транспортом;
• осуществление операций уполномоченными железнодорожными компаниями.

Кроме того, национальным законодательством любому лицу может быть предоставлено право обращаться в таможенные органы за освобождением от обязанности представления гарантии по конкретным операциям. В этом случае таможенная служба рассматривает вопрос о предоставлении освобождения лицам:

• созданным на таможенной территории, на которой подается заявление о предоставлении освобождения;
• регулярно использующим соответствующую таможенную процедуру;
• финансовое положение которых позволяет им исполнять свои обязательства;
• не совершившим серьезных нарушений таможенного и налогового законодательства и
• обязующимся произвести уплату любых причитающихся сумм незамедлительно по получении первого письменного требования таможенной службы.

Национальное законодательство может содержать дополнительные условия.

Освобождение от представления гарантии обычно не распространяется на товары, общая стоимость которых превышает установленную национальным законодательством сумму или которые представляют значительный риск, поскольку облагаются высокими ввозными пошлинами и налогами.

Хотя во многих случаях освобождение от представления гарантии рекомендуется как мера, облегчающая международную торговлю, в некоторых случаях наличие гарантии может фактически способствовать этому в еще большей степени. Например, если таможенные администрации для специальных процедур применяют контроль на основе аудита, представление гарантии может создавать более благоприятные условия для торговли как альтернатива традиционного фактического контроля. Отдельным участникам внешней торговли и операторам может быть дано разрешение на проведение операций с заменой фактического контроля как средства, обеспечивающего соблюдение законодательства, представлением гарантии и выборочной проверкой их документации таможенной службой.

Генеральная гарантия

Конвенция позволяет таможенным органам принимать генеральную гарантию вместо отдельной гарантии по каждому отдельному случаю, особенно от декларантов, декларирующих товары регулярно в различных таможенных органах на данной таможенной территории. Таможенная служба может также разрешить использование генеральной гарантии для двух и более операций. Данные условия позволяют декларантам сократить расходы на представление отдельных гарантий, а таможенной службе — более централизованно и эффективно осуществлять контроль представленных гарантий. В случае необходимости таможенная служба может также принять специальные меры для временной отмены принятия генеральной гарантии в случае, если отдельные товары сопряжены с высоким риском мошенничества.

Как правило, таможенные службы руководствуются стандартной процедурой представления генеральной гарантии, в соответствии с которой на основе стоимостного объема операций, проводимых заявителем, определяется сумма гарантии и таможенный орган, в который должна быть представлена данная генеральная гарантия. Соответствующий орган устанавливает сумму гарантии, принимает обязательство поручителя, выдает декларанту разрешение на проведение таможенных операций в пределах данной гарантии и осуществляет хранение принятой гарантии. Разрешение может быть отозвано, если условия, в соответствии с которыми оно было выдано, более не выполняются.

Лицу, получившему право на представление генеральной гарантии, обычно выдается одна или несколько копий свидетельства о гарантии. В каждой Декларации на товары, представленной на основании такой гарантии, должна содержаться ссылка на данное свидетельство о гарантии. В некоторых странах на таможенные органы возложена ответственность за проведение необходимых проверок, имеющих целью подтвердить представление гарантии.

Свидетельство о представлении гарантии действительно только в течение определенного срока, хотя таможенный орган, уполномоченный принимать и хранить гарантию, может продлить этот срок. В случае отмены действия гарантии заинтересованное лицо обязано незамедлительно возвратить все действующие свидетельства о гарантии в соответствующий таможенный орган.

Сумма генеральной гарантии должна устанавливаться на уровне, эквивалентном полной сумме пошлин и налогов, только в том случае, если эта гарантия распространяется на таможенные операции с товарами, которые сопряжены с высокой степенью риска нарушения законодательства. Во всех остальных случаях таможенная служба может установить сумму гарантии на более низком уровне в процентном отношении к сумме пошлин и налогов для лиц:

• созданных на таможенной территории, на которой представлена гарантия;
• регулярно использующих соответствующую таможенную процедуру;
• финансовое положение которых позволяет им исполнять свои обязательства;
• не совершивших серьезных нарушений таможенного и налогового законодательства.

Везде, где это возможно, генеральная гарантия должна ограничиваться минимальной суммой, соответствующей национальным интересам.

При определении суммы гарантии для новых участников таможенных правоотношений таможенная служба должна совместно с заинтересованным лицом и на основе имеющихся данных определиться относительно количества, стоимости, пошлин и налогов, применимых к товарам, подлежащим помещению под соответствующую таможенную процедуру, за определенный период. Путем экстраполяции таможенная служба может затем определить вероятную сумму пошлин и налогов, подлежащих уплате за период, соответствующий средней продолжительности пребывания товаров под таможенной процедурой.

Если генеральная гарантия применяется в отношении обязательств, сумма которых будет изменяться во времени, сумма гарантии должна быть установлена на достаточно высоком уровне, чтобы обеспечить покрытие обязательств перед таможенными органами во всякое время.

Таможенная служба может потребовать дополнительного обеспечения в отношении операции с использованием генеральной гарантии, если считает, что допущение данной операции может поставить под угрозу поступление доходов в государственный бюджет либо иным образом воспрепятствовать исполнению таможенного законодательства.

Таможенная служба должна регулярно проверять сумму каждой генеральной гарантии и корректировать ее при необходимости.

Уровень гарантии

Согласно Киотской конвенции, сумма гарантии должна быть минимально возможной. Данный принцип относится как к генеральным, так и к конкретным гарантиям и основывается на содержании подлежащих исполнению обязательств, на степени связанного с ними риска и на возможной денежной сумме, в которой могут выражаться эти обязательства.

При представлении гарантии в обеспечение уплаты пошлин и налогов ее сумма не должна превышать сумму, подлежащую взиманию. Из этого следует, что базовый уровень суммы гарантии должен определяться без учета каких-либо потенциальных штрафных санкций или других соображений, которые могли бы привести к неоправданному увеличению суммы гарантии. Подобным же образом, сумма гарантии не должна включать проценты за просрочку платежа, которые могут взиматься в случае, если декларант не исполнит всех своих обязательств.

Один из методов, который таможенная служба может применять при определении суммы гарантии для отдельного декларанта или оператора, является учет суммы пошлин и налогов, уплаченных тем же лицом за предыдущий период равной продолжительности. В случае изменений, например, в объеме ввоза или в уровне действующих ставок сумма гарантии может быть соответствующим образом скорректирована. В отдельных случаях, в частности, при временном ввозе товаров, относимых к разным тарифным позициям и облагаемых пошлинами по разным ставкам, таможенная служба может также определять сумму гарантии на основе единой усредненной ставки пошлин и налогов. Данный метод начисления по единой ставке может применяться для ряда таможенных процедур, он дает определенные преимущества как таможенной службе, так и участникам внешней торговли.

Освобождение от обязательств по гарантии

В соответствии с нормами Конвенции таможенная служба должна произвести освобождение от обязательств по гарантии, как только обязательство исполнено или исчезли основания для его возникновения.

Если обязательство частично исполнено и оставшаяся часть обязательства покрывается только частью гарантии, соизмеримая сумма гарантии может быть возвращена по просьбе заинтересованного лица, при условии, что сумма гарантии достаточна для обоснования данного действия.

В заключение следует отметить, что передовой международный и зарубежный опыт применения гарантий, изложенный в Киотской конвенции и Рекомендациях Всемирной таможенной организации, несомненно важен для России, где широкое использование обеспечения уплаты таможенных платежей при различных таможенных процедурах началось относительно недавно и многие связанные с этим юридические и организационные вопросы еще не нашли своего окончательного урегулирования.

ЗАО «И. Л. Т. С.»
Тел.: (496) 625-60-43; Факс: (495) 625-24-60;
e-mail: ;
http://www.ilts.ru